Подписать договор с протоколом разногласий

Оформив протокол разногласий, можно изменить условия договора

Подписать договор с протоколом разногласий

Протокол разногласий спас от больших штрафных санкций: ситуация из практики

Продавец и Покупатель договорились о сделке. Продавцом был передан подписанный и скрепленный печатью договор купли-продажи. Покупатель, прочитав договор, не согласился с размером штрафных санкций за просрочку платежа и составил протокол разногласий, который выглядел следующим образом:

Протокол разногласий
к договору купли-продажи от “___” _________ 2009 года

В редакции ПродавцаВ редакции Покупателя
6.1. За просрочку платежа Покупатель уплачивает штрафные санкции в размере 1 % от суммы договора за каждый день просрочки6.1. За просрочку платежа Покупатель уплачивает штрафные санкции в размере 0,3 % от суммы договора за каждый день просрочки, но не более 50 % стоимости товара

Директор организации Покупателя подписал договор купли-продажи с оговоркой о том, что договор подписан с учетом протокола разногласий.

В обусловленный договором срок Продавец не получил оплату за проданный товар и обратился в суд с требованием взыскать сумму основного долга и размер штрафных санкций за несвоевременное исполнение обязательств по оплате.

Покупатель не согласился с размером штрафных санкций, рассчитанных Продавцом, указывая на тот факт, что договор купли-продажи был подписан им с учетом протокола разногласий, а Продавец в свою очередь рассчитал размер санкций исходя их своего варианта пункта договора.

Суд в ходе разбирательства учел не согласованное сторонами положение о штрафных санкциях за просрочку платежа и отказал Продавцу в требовании о взыскании штрафных санкций.

Протокол согласования разногласий – документ, в котором фиксируются разногласия сторон по пунктам заключаемого договора

Протокол разногласий следует составлять при проведении переговоров по согласованию условий договора до момента подписания договора сторонами.

Ведь если договор подписан одной из сторон без оговорок, а вторая составляет протокол разногласий, указывая только свою редакцию, то это вовсе не означает, что условия договора согласованы сторонами и договор подлежит исполнению.

Также важно отметить, что наличие протокола разногласий к подписанному договору не имеет смысла, так как возникают сложности при трактовке того, какие условия приняты позже.

Если все же возникает необходимость в составлении протокола разногласий к уже подписанному договору, то лучше всего для этого подходит согласованное изменение условий договора, зафиксированное в дополнительном соглашении к договору.

Напомним, что в договоре не должно быть условий, которые могут быть истолкованы неоднозначно, неточных условий, общих фраз. Например, при определении сроков необходимо четко установить срок или порядок его определения, не допуская применения таких формулировок, как “в разумный срок”, “своевременно выполнить”, “незамедлительно уведомить” и т.п.

Если для одной из сторон заключение договора является обязательным, а также по соглашению стороны могут передать разногласия по заключаемому договору на рассмотрение суда.

Форма протокола разногласий законодательно не установлена

Итак, вам предложили к подписанию проект договора, который не совсем вас устраивает.

В этом случае оптимальным продолжением работы над договором является составление протокола разногласий. Каких-либо особых требований к форме данного документа действующее законодательство не предусматривает.

Реквизиты протокола, его форма и перечень включаемых сведений определяются по усмотрению сторон. В протоколе разногласий следует указать дату и место оставления.

Для того чтобы впоследствии не возникло недоразумений, к какому именно договору был составлен соответствующий протокол разногласий, в нем рекомендуется указывать:

– номер и дату основного договора;

– наименования и реквизиты сторон договора;

– должностных лиц, уполномоченных на подписание договора и протокола разногласий, а также реквизиты документов, удостоверяющих их полномочия.

Протокол разногласий отражает позицию несогласной стороны. Для этого обязательно приводятся номер и формулировка спорного пункта в редакции проекта договора и в редакции стороны, составившей протокол разногласий. Часто содержательная часть оформляется в виде таблицы. В первой графе указывается спорное условие договора, во второй – измененная формулировка, подлежащая согласованию.

Рекомендуем включать в таблицу и третью графу, в которой могут быть изложены различные примечания в отношении согласуемого условия – это могут быть ваши аргументы, направленные на убеждение другой стороны договора в том, что вы правы.

В протоколе обязательно ставятся подписи лиц, уполномоченных на подписание договора и протокола разногласий.

Если согласование условий договора производится сторонами заочно (например, по почте), то после составления протокола разногласий его следует направить контрагенту вместе с подписанным договором.

Не забудьте в основном договоре сделать отметку: “Договор действителен с учетом протокола разногласий”. Без соответствующей отметки в договоре протокол разногласий не несет никакой юридической нагрузки и является просто пожеланием одной из сторон договора.

Отсутствие указаний в договоре на протокол разногласий может создать дополнительные трудности при отстаивании прав в суде.

Однако не все предложенные условия могут устроить контрагента. В этом случае должен появиться еще один документ. На практике он оформляется по аналогии с протоколом разногласий с добавлением графы “Согласованная редакция”, где указывается спорное условие с учетом требований обеих сторон.

По форме протокол разногласий может содержать как только условия, предлагаемые сторонами (2 графы), так и общее согласованное условие по договору (3 графы). Последняя форма протокола разногласий более предпочтительна, так как снимает дальнейшие двусмысленности и обширную переписку.

Приведем пример наиболее удобного варианта протокола разногласий.

Протокол разногласийк договору купли-продажи № _______ от “____” ______________ 2009 г.

г. Минск, “___” _________ 2009 года

Редакция ПродавцаРедакция ПокупателяСогласованная редакция
6.1. За просрочку платежа Покупатель уплачивает штрафные санкции в размере 1 % от суммы договора за каждый день просрочки6.1. За просрочку платежа Покупатель уплачивает штрафные санкции в разме­ре 0,3 % от суммы договора за каждый день просрочки, но не более 50 % стоимости товара6.1. За просрочку платежа Покупатель уплачивает штрафные санкции в размере 0,3 % от суммы договора за каждый день просрочки, но не более 50 % стоимости товара

от Продавца                                                                 от Покупателя___________(____________)                                          ________________(_____________)действующий на основании                                         действующий на основании

__________________________                                       ________________________

Следуя этике делового общения, проект договора, протокол разногласий целесообразно отправлять с сопроводительными письмами, в которых должно содержаться предложение подписать направляемые документы. В письме может быть указан и срок для рассмотрения данного вопроса.

Протокол разногласий и дополнительное соглашение к договору – это разные по смыслу документы

Порой возникает вопрос: как правильно назвать документ по согласованию договорных условий, составленный в процессе подготовки договора к заключению:

– протокол разногласий;

– протокол согласования разногласий;

– приложение к договору;

– дополнительное соглашение?

Приложения к договору являются его неотъемлемой частью и оформляются, как правило, с целью вынесения за рамки конструкции договора различных технических деталей. Как приложения к договору могут оформляться какие-либо дополнительные требования, спецификации, инструкции, чертежи или, например, цены, зафиксированные на определенный период времени.

Что касается дополнительного соглашения, то оно в отличие от протокола разногласий составляется к уже заключенному договору. Следовательно, дополнительное соглашение вносит изменения в уже действующий и подписанный ранее договор. А протокол разногласий – это урегулирование условий договора на стадии его подписания.

Кроме того, дополнительное соглашение может иметь своей целью расширение условий по договору, продление его действия и т.д. Причем в данном документе всегда указывается, с какого момента (в виде конкретной даты или формулировкой “с момента подписания”) он начинает действовать. До этого момента имеют силу первоначальные формулировки договора.

Дополнительное соглашениек договору купли-продажи № _____ от __________________

г. _____________      “___” _______________ 2009 г.

________________________________, именуемое в дальнейшем “Продавец”, в лице________________________________, действующего на основании Устава, с одной стороны, и________________________________, именуемое в дальнейшем “Покупатель”, в лице________________________________, действующего на основании Устава, с другой стороны,совместно именуемые Стороны, заключили настоящее Соглашение о нижеследующем: 1. Внести в условия Договора № ___________ следующие изменения:1.1. Пункты ________________________________ считать недействующими.1.2. Принять пункты __________________________ в следующей редакции:     2. Настоящее Соглашение распространяется на отношения, возникшие после _________ 2009 года.3. Настоящее Соглашение составлено в двух экземплярах, имеющих одинаковую юридическую силу, по одному для каждой из Сторон. От имени Продавца:                                            От имени Покупателя:              /___________________/_________                      /___________________/__________       

Дата                                                                     Дата

Итак, при первоначальном согласовании условий договора дополнительные соглашения оформлять некорректно, так как самого договора еще не существует.

Что делать, если ваши предложения не приняты

Если после активной переписки: составления протокола разногласий, обмена письмами – стороны не могут прийти к единому мнению, то можно констатировать, что стороны не достигли согласия по всем важным (существенным) условиям договора. А это значит, что надо либо составить новый текст договора и начать всю работу сначала, либо искать нового партнера.

Источник: https://www.gb.by/izdaniya/glavnyi-bukhgalter/gulis-o-oformiv-protokol-raznoglasii-moz_0000000

Протокол разногласий к договору

Подписать договор с протоколом разногласий

Условия хозяйственного договора определяются по усмотрению сторон, кроме тех случаев, когда то или иное условие предписано законом или другим правовым актом, о чем говорит ст.421 ГК РФ.

Договор считается заключенным только в том случае, если стороны пришли к соглашениям по всем существенным условиям договора. Каждая сторона формирует условия договора в соответствии со своими коммерческими интересами.

Иногда условия одной стороны не соответствуют интересам второй стороны. При отсутствии возможности найти компромисс по этому вопросу в тексте самого договора, сторона, которая получила договор, может составить протокол разногласий к договору.

Он представляет собой предложения по согласованию конкретных условий договора. Иными словами, это документ, в котором контрагент предлагает свое видение спорного условия.

ГК РФ прямо предусматривает возможность составления протокола разногласий ст. 507 ГК РФ и ст.445 ГК РФ в отношении следующих договоров:

  • Договора поставки
  • Договоров, подлежащих заключению в обязательном порядке (публичный договор, договор, заключенный путем проведения торгов, договор, заключенный на основании предварительного договора).

Несмотря на то, что ГК РФ напрямую предусматривает возможность составления протокола разногласий лишь для определенных типов договоров, протокол разногласий к договору может быть составлен в отношении любых документов гражданско-правового характера, которые содержат согласование воли двух или более лиц. Это практикуется применительно практически ко всем видам гражданско-правовых договоров.

Если у договора есть протокол разногласий, то это не означает, что он не согласован. При подписании такого договора спорные условия регулируются протоколом разногласий.

Подписание протокола разногласий к договору обеими сторонами свидетельствует о согласии с его условиями.

Этот документ становится полноценной частью договора, а его условия обладают такой же силой, как и те, которые прописаны в договоре.

При возникновении спорных условий их можно согласовать и внести изменения в текст договора, а также можно подписать договор в первозданном виде и составить протокол разногласий к договору.

Особых требований к оформлению протокола разногласий к договору согласно законодательству нет. Форма протокола, реквизиты, перечень сведений определяются по усмотрению сторон. В обязательном порядке указывается дата и место составления. Чтобы не было недоразумений по поводу того, к какому договору был составлен протокол, рекомендуется указать:

  • Дату и номер договора;
  • Реквизиты сторон;
  • Должностных лиц, которые уполномочены подписывать договор и протокол разногласий, реквизиты документов, подтверждающих их полномочия.

В основной части договора содержится позиция несогласной стороны: приводится номер и формулировка пункта, вызвавшего разногласия. Иногда содержательная часть оформляется в виде таблицы, где первая колонка содержит спорные условия, а вторая – их измененный вариант, который подлежит согласованию. Под содержательной частью ставятся подписи уполномоченных лиц.

Когда протокол разногласий к договору подписан, он отправляется контрагенту с подписанным договором. При этом в основном договоре делается пометка о том, что он действителен только с учетом протокола разногласий. Если эта отметка отсутствует, то протокол разногласий не имеет юридической силы.

В случае, когда сторона, получившая протокол разногласий, согласна с перечисленными в нем условиями, она подписывает его.

Если же часть условий в новой редакции не устраивает сторону, составляется протокол согласования разногласий, оформляемый по аналогии с протоколом разногласий с добавлением сведений по спорным условиям с учетом требований обеих сторон.

Если и эта мера не способствовала достижению согласия между сторонами, то текст договора полностью переписывается, а спорные пункты перерабатываются, либо начинается поиск нового контрагента, хотя возможно повторное написание протокола разногласий и протокола урегулирования разногласий.

Проекты договора, протокол разногласий к договору, протокол согласования разногласий лучше всего снабжать сопроводительными письмами с предложение о подписании предложенных документов, а также указание срока для вынесения решения по данному вопросу.

Грамотно составить договор и в случае необходимости протокол разногласий Вы можете, обратившись к услугам «Бюро юридического сопровождения «Агенда».

Источник: http://agendalex.ru/content/articles/213/

Нужно ли подписывать сам договор, если к нему составляется протокол

Подписать договор с протоколом разногласий

На этот вопрос можно ответить по-разному в зависимости от конкретных обстоятельств переговорного процесса (т.н. преддоговорного этапа).

Например, в предыдущем вопросе мы рассматривали ситуацию, когда так и должно быть: одновременное подписание и договора, и протокола разногласий к нему с соответствующей отметкой об этом в самом договоре. Рассмотрим иной случай.

Один из потенциальных контрагентов (оферент) составляет проект будущего договора (оферту), подписывает его и направляет другой стороне (акцептанту).

В сопроводительном письме к этому проекту договора указывается следующая фраза: “Просим рассмотреть и подписать в течение стольких-то дней либо, не подписывая, возвратить с протоколом разногласий”. На первый взгляд, действия стороны, получившей проект договора, очевидны: либо подписывать договор, либо не подписывать его. В последнем случае необходимо направить оференту протокол разногласий (акцепт оферты на иных условиях или встречную оферту).

Однако на практике почти всегда наблюдается совершенно иная ситуация. Получив проект договора, контрагент подписывает его, делая отметку (или проставляя штамп) о наличии протокола разногласий, а также прикладывает к договору протокол разногласий в двух экземплярах. Вся эта документация возвращается оференту.

Теперь следует задаться вопросом о том, что в данном случае произошло? Договор заключен, но устраивают ли условия этого договора оферента? Каковы должны быть его дальнейшие действия? Возможно, что с учетом предложенного второй стороной протокола разногласий заключение данного договора становится в целом неприемлемым для оферента.

Только вот отказаться от договора он уже не может, ведь договор подписан обеими сторонами. Подписание протокола разногласий или отказ от этого документа роли уже не играет, потому что в договоре пометка о его существовании имеется. Следовательно, от того, подпишет ли этот протокол оферент, ничего не изменится.

Складывается парадоксальная ситуация: договор – это соглашение как минимум двух лиц, но лишь одно из них самостоятельно определило окончательную редакцию договора.

Нередко проблема усугубляется еще и тем обстоятельством, что стороны приступили к фактическому исполнению договора. Известны случаи, когда в один и тот же день одна сторона направляет другой подписанный договор с протоколом разногласий и осуществляет авансовый платеж в точном соответствии с условиями первоначально предложенного проекта договора.

Как квалифицировать эту ситуацию, если в одно и то же время происходит и фактический акцепт в виде уплаты авансового платежа (п. 3 ст. 438 ГК РФ), и отказ от акцепта в виде направления протокола разногласий (ст.

443 ГК РФ)? Иначе как отсутствием правовой дисциплины и аккуратности в документальном оформлении договорных отношений объяснить это, на мой взгляд, нельзя.

Есть ли выход из этой ситуации, тем более что на практике, пожалуй, каждый второй договор заключается подобным образом? Для решения этой проблемы можно предложить три варианта.

Во-первых, в проекте договора можно установить трехкратное указание дат: дата в начале договора (перед преамбулой), даты около подписей уполномоченных лиц. В этом случае будет очевидно, что оферент и акцептант подписали договор в разное время (друг за другом).

Следовательно, первая сторона (оферент) не имела возможности заранее рассмотреть и оценить разногласия, предложенные второй стороной, а, напротив, получила их вместе с подписанным договором.

Этот вариант приемлем только для случая, когда вторая сторона указывает верную (действительную) дату подписания договора. А ведь бывает и так, что уполномоченное лицо проставляет не действительную дату, а просто повторяет ту, которая в договоре уже имеется.

Во-вторых, направляя проект договора на рассмотрение будущему контрагенту, оферент может его не подписывать.

В этом случае, если вторая сторона оформит протокол разногласий и возвратит подписанный договор с протоколом разногласий к нему, оферент может либо отказаться от заключения договора в целом, либо продолжать переговорный процесс путем обмена протоколами разногласий.

Но оферент не будет связан договорными отношениями, ведь свою подпись на первоначальном проекте договора он не проставлял. Этот вариант также может иметь негативные последствия, ведь он построен на отсутствии правовых последствий для оферента.

Дело в том, что согласно локальным правовым актам многих организаций запрещено принимать к рассмотрению проекты договоров, которые не содержат подписи уполномоченного лица оферента. Это правило заслуживает одобрения, т.к.

предложение заключить договор (проект договора, оферта) не может иметь юридические последствия без подписи уполномоченного лица. Акцептуя оферту, т.е. подписывая проект договора, контрагент не имеет никаких гарантий, что оферент будет связан с ним договорными отношениями. Все практикующие специалисты это прекрасно понимают. Ведь неподписанная оферта означает, что оферты не было.

Наконец, в-третьих, можно преложить идеальный вариант, соблюдение которого позволит раз и навсегда снять проблемы и противоречия, связанные с оформлением протоколов разногласий. Он назван “идеальным” по той простой причине, что достигнуть его повсеместного применения – дело долгого времени.

Вариант этот очень простой, он сводится к тому, что если у акцептанта есть возражения по тексту предложенной оферты (проекта договора), то договор ему акцептовать нельзя. Обычно возражения к этому тезису основаны на том, что в целом договор акцептанта устраивает, но есть лишь небольшие возражения.

Поэтому договор подписывается и одновременно к нему оформляется протокол разногласий. Подобное возражение не выдерживает никакой критики хотя бы по двум причинам. Во-первых, акцептанту его возражения могут казаться несущественными, а для оферента они окажутся принципиально важными и неприемлемыми в редакции, изложенной в протоколе разногласий.

Во-вторых, акцепт должен быть полным и безоговорочным. Составление протокола разногласий означает, что соглашения между сторонами нет, а следовательно, нет и договора.

Поэтому при наличии возражений (существенных или незначительных) по предложенному проекту договора составляется протокол разногласий.

В дальнейшем либо разногласия сторонами снимаются (путем выработки согласованной редакции положений договора или путем исключения некоторых пунктов из его текста), либо сохраняются, и обе (что особенно важно) стороны подписывают окончательный протокол разногласий и договор.

Недопустимо подписывать договор и одновременно оформлять к нему протокол разногласий. Пока не будет ясности с тем, чем окончится переговорный процесс, договор не подписывается. Нельзя в один и тот же момент времени и акцептовать оферту, и отказаться от ее акцепта.

Конечно, это идеальный вариант еще и потому, что понимать данное правило должны оба контрагента.

Источник: https://jurisprudence.club/pravo-predprinimatelskoe/nujno-podpisyivat-sam-dogovor-esli-nemu-66588.html

Оформление и подписание договора с протоколом разногласий

Подписать договор с протоколом разногласий

Что такое протокол разногласий

Когда используется протокол разногласий

Использование в обязательном порядке

Необязательное использование

Как подписывать договор с протоколом разногласий

Подписание договора с протоколом разногласий: оформление документов

Другие важные составляющие оформления и образец того, как подписать договор с протоколом разногласий

Договор подписан с протоколом разногласий: важные условия

Последствия некорректного составления

Датирование протокола разногласий

Сроки подписания договора с протоколом разногласий

Высший арбитражный суд РФ о сроках заключения сделки

Последствия несоблюдения установленных сроков

Согласование договора поставки

Последствия нарушения порядка заключения договора поставки

Внесение изменений в проект госконтракта

Сроки для согласования госконтракта с изменениями

Последствия нарушения порядка изменения госконтракта

Как еще можно оформить разногласия

Положительные и отрицательные стороны протокола разногласий

Отличие от дополнительного соглашения и приложения

Выводы из практики

Отношение к разногласиям в советском и международном праве

Что такое протокол разногласий 

Определение понятия «протокол разногласий» весьма расплывчато и противоречиво дается в ст. 445 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее — ГК РФ). Законодатель подразумевает под этим акцепт оферты на иных условиях.

При условии что оферта — это некая просьба о свершении сделки, включающая в себя все основные условия (ст. 435 ГК РФ), а акцепт — это подтверждение ее безоговорочного принятия (ст.

 438 ГК РФ), можно утверждать, что протокол разногласий — это исключение из общего правила, позволяющее лицу, получившему оферту (акцептанту), выразить согласие на оформление сотрудничества, изменив при этом условия полученного предложения.

Согласно ст. 443 ГК РФ акцепт на иных условиях — это не акцепт, а одновременно отказ от акцепта и новая оферта. Контрагент вправе принять его, принять с поправками или отклонить.

Самый распространенный пример оферты — это договор (контракт), направленный одной стороной (оферентом) потенциальному партнеру на рассмотрение. Акцептом на иных условиях будет протокол разногласий к договору, отражающий, с какими именно условиями не согласен контрагент и желаемую им редакцию таких положений. 

Когда используется протокол разногласий 

Подписание договора с протоколом разногласий используется в следующих случаях:

  • стороны не могут отказаться от заключения сделки в силу закона, но изложенные в оферте условия не подходят акцептанту;
  • стороны вправе самостоятельно принимать решение о сотрудничестве, и им необходимо письменно оформить процесс согласования условий сделки. 

Протокол разногласий прочно вошел в деловой оборот и, поскольку это не противоречит законодательству, может использоваться для оформления разногласий не только к договору (контракту), но и к иным гражданско-правовым документам, например дополнительным соглашениям.

Заключая договор с протоколом разногласий, подписанты подтверждают, что обозначенные в этом протоколе пункты подлежат применению к отношениям сторон не в редакции, указанной в договоре, а в редакции, утвержденной именно рассматриваемым в настоящей статье документом.

Например, при рассмотрении требований истца по взысканию с ответчика пени 20-м арбитражным апелляционным судом в постановлении от 28.07.2015 по делу № А62-806/2015 было принято решение о применении размера неустойки, согласованного участниками сделки в протоколе разногласий. 

Использование в обязательном порядке 

В силу п. 1 ст. 421 ГК РФ стороны не вправе отказаться от сотрудничества, если это предусмотрено в данном нормативном акте, законах Российской Федерации или закреплено ранее достигнутыми договоренностями.

Например, в соответствии с п. 3 ст. 426 ГК РФ предприниматель не имеет права отказать обратившемуся к нему лицу в оформлении сделки публичного характера, если имеется реальная возможность ее реализации.

Однако это не значит, что такой предприниматель должен согласиться на любые условия сотрудничества.

Закон дает ему право согласиться на сделку, одновременно изменив условия сотрудничества, предложенные контрагентом.

Обязанность заключить сделку установлена:

  • правилами о предварительном договоре (п. 5 ст. 429 ГК РФ);
  • при оформлении правоотношений по результатам торгов (п. 6 ст. 448 ГК РФ);
  • для субъекта естественной монополии (п. 1 ст. 8 закона «О естественных монополиях» от 17.08.1995 № 147-ФЗ) и т. д. 

ВАЖНО! Закон запрещает отказ от сотрудничества в случаях, когда заключение сделки является обязательным для определенных лиц. 

Источник: https://rusjurist.ru/dogovory/zaklyuchenie_dogovora/oformlenie_i_podpisanie_dogovora_s_protokolom_raznoglasij/

Оферта. Акцепт. Протокол разногласий. Что об этом нужно знать руководителю предприятия на примере конкретного судебного дела, рассмотренного Арбитражным судом Ямало-Ненецкого АО

Подписать договор с протоколом разногласий

Процесс заключения договора чаще всего происходит довольно стандартно – одна из сторон направляет другой свой проект, зачастую подписанный и скрепленный печатью. Либо стороны обсуждают условия договора в электронном формате, осуществляя его правку прямо по тексту.

В первом случае, если договор поступил подписанным одной стороной, – это классическая оферта (предложение к заключению договора), которую можно принять безоговорочно, то есть акцептовать, а можно составить протокол разногласий к договору, то есть подписать договор с оговоркой: «с протоколом разногласий», и направить контрагенту для согласования условия договора, с которыми партнер не согласен.

Согласно ст. 443 ГК РФ, акцепт на иных условиях – это не акцепт, а одновременно отказ от акцепта и новая оферта.

На мой взгляд, первый вариант процедуры заключения договора является более классическим и предпочтительным, поскольку посредством письменных документов – переписки, разногласия фиксируются, что может впоследствии иметь значение, например в спорах о размере неустойки, некоторых налоговых спорах, доводах о кабальности, несправедливости условий договора и т.д.

Если же стороны в процессе заключения договора редактируют неподписанный никем электронный документ,  споря о его условиях — это значительно удлиняет процедуру согласования условий договора, теряется преемственность замечаний, к согласию стороны зачастую не приходят, спор сводится к сравнению амбиций юридических служб, а в суде потом нечего будет представить, говоря о том, что мы не были согласны с теми или иными условиями договора.

Поэтому я всегда рекомендую своим доверителям начинать работу по заключению договоров исключительно направлением контрагенту (получению от него) подписанного проекта договора. Только в этом случае есть оферта, акцепт и работа в правовом поле.

Какова должна быть правильной реакция, если Вы получили обратно направленный Вами договор с протоколом разногласий? Либо согласиться с условиями договора, измененными Вашим контрагентом и подписать протокол разногласий, либо не согласиться полностью (или в части) и составить Протокол согласования разногласий, в котором указать окончательную редакцию условий договора. При этом, окончательные условия могут быть сформулированы не только как в первоначальной редакции договора или последующей редакции протокола разногласий к нему, но и компромиссными, новыми.

Какова зачастую бывает неправильная реакция на протокол разногласий к договору и/или протокол согласования разногласий? Не подписывать ничего и начать исполнять договор, предполагая, что раз  эти условия, содержащиеся в вышеуказанных протоколах, я не подписал, то они и не действуют.

Данная реакция связана с тем, что стороны при заключении договора пришли в тупик –  компромиссные условия не найдены, а работать всем надо. Одним нужен товар еще вчера, и искать его в другом месте уже поздно, а другим нужно работать, производить, продавать и выплачивать заработную плату.

 В случае возникновения спора между сторонами договора, начавшими его исполнять и не урегулировавшими до конца условия заключенного между ними договора, необходимо определить на каком этапе согласования условий договора, стороны начали его исполнять.

Пунктом 3 ст. 438 ГК РФ предусматривается, что акцепт может быть выражен не прямо, а путем конклюдентных действий, направленных на исполнение договора: передача (отгрузка) товара, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующих сумм и т.п.

Если сотрудничество началось до момента урегулирования разногласий, суд может сделать вывод, что договор заключен без учета достигнутых после этого договоренностей и содержащихся в том или ином протоколе.

Если, например продавец, получив проект договора, отгрузил товар, а затем по истечении 30 дней (ст. 445 ГК РФ), с момента получения договора, отправил протокол разногласий к нему, то считается, что он своими действиями принял условия предложенные покупателем в первоначальной редакции договора и условия, изложенные им в протоколе разногласий, применяться к отношениям сторон не будут.

Если, например, покупатель, получив в установленные законом сроки протокол разногласий к своему договору не направил поставщику протокол согласования разногласий или не уведомил о том, что по факту договор не заключен, а осуществил предварительную оплату товара, то считается, что он своими конклюдентными действиями принял договор в редакции Протокола разногласий поставщика.

Так и в рассмотренном арбитражном деле, Покупатель, получив от Поставщика протокол разногласий к договору, в котором Поставщиком были изменены сроки поставки и размер неустойки, проигнорировал данный документ, сделал 10 % предоплату, затем после напоминания Поставщика о неполной предоплате и сроках поставки, заплатил еще 10%.  Руководитель Поставщика, к моменту обращения в суд, не обнаружив у себя подписанный Покупателем протокол разногласий к договору, так же не придал этим обстоятельствам надлежащего правового значения, предоставив мне  копию договора без указания на подписание его с разногласиями.

В процессе рассмотрения дела, обнаружилось, что договор то подписан с протоколом разногласий, который был своевременно направлен контрагенту и был получен им, согласно данных сайта Почты России, до осуществления им частичной предварительной оплаты. То есть получив оферту поставщика на новых условиях, Покупатель, осуществляя оплату товара своими действиями принял эту оферту безоговорочно.

Мы, конечно, установив эти обстоятельства, уточнили свои требования в части договорной неустойки, которая выросла с 0,03% (согласно первоначальных условий договора), до 0,05% (в редакции протокола разногласий, а так же увеличили период начисления неустойки. Однако суд первой инстанции, почему-то не захотел рассматривать наши заблаговременно уточненные (увеличенные) требования, законные в силу ст. 49 АПК РФ, указав в решении, что они являются новыми и истец вправе их заявить в ином иске.

Поставщик обжаловал данное решение суда первой инстанции, в части неустойки, поскольку посчитал, что оно противоречит основополагающим принципам  судопроизводства и препятствует своевременной и полной защите и восстановлению прав сторон в арбитражном процессе и налагает на истца дополнительные трудности, связанные с обращением снова в суд, который находится далеко не в самом легко доступном регионе страны, что повлечет дополнительные расходы, как для истца, так и для ответчика.

Поскольку уточненное требование о неустойке фактически рассмотрено не было, мы просили апелляционную инстанцию рассмотреть требования о взыскании с ответчика договорной неустойки, в том числе за  новый (увеличенный) период просрочки в оплате  по правилам суда первой инстанции, с учетом уточнения исковых требований, а так же в силу возможностей, предусмотренных  ст. 49 АПК РФ.

Апелляция полностью удовлетворила жалобу истца, отменив решение в части неустойки и рассмотрев этот вопрос по правилам первой  инстанции.

Не смотря на то, что решение суда первой инстанции было для нас в целом положительным, оспаривание его было для нас необходимым и обязательным, поскольку протоколом разногласий, кроме размера неустойки, были изменены еще и условия (срок) поставки, а суд первой инстанции так и не высказался на тему в какой же редакции он считает договор заключенным. Этот пробел нужно было ликвидировать, поскольку просрочка в поставке могла повлечь для нас встречные исковые требования, да и размер неустойки тоже является небезынтересным, в том числе и в перспективе.

Вот такой документик, протокол разногласий, вроде бы и не имеющий особого значения, а результат в несколько сотен тысяч рублей неустойки. Более подробные доводы и обоснования по теме изложены в процессуальных документах и судебных актах.

Источник: https://pravorub.ru/cases/83135.html

Договор, подписанный

Подписать договор с протоколом разногласий

Декабрь 27, 2017

deka01:12 am – Договор, подписанный “с протоколом разногласий”Сообщники, прошу совета.Заказчик настоял, чтобы договор, который подрядчик не принял по тексту, был подписан с протоколом разногласий. Подрядчик подписал с соответствующей отметкой, и приложил подписанный по форме протокол разногласий, с указанием, что пункты, подлежащие замене, являются существенными, со ссылкой на ст. 432. Насколько я понимаю, договор в такой ситуации не считается подписанным, пока обоими сторонами не будет подписан протокол. А каково время ожидания подписания? 30 календарных дней? И может ли (и как) подрядчик отозвать свою подпись на договоре до истечения срока?
From:Date:
deka
Декабрь 27, 2017 10:18 am
(Link)

Поясню мотивацию сторон, тысызыть. Договор заключается дистанционно, по переписке. До кучи заказчик — довольно крупная организация, посему ритуал согласования довольно долгий, а стороны заинтересованы как друг в друге, так и в скорейшем заключении договора. В последней редакции договора юристы заказчика забыли заменить два существенных для подрядчика пункта. В итоге решили подписать с протоколом разногласий, дабы подписание протокола сразу означало подписание договора в устраивающей обе стороны редакции, и чтобы в итоге избежать лишних итераций по согласованию.(Ответить) (Parent) (Thread)

From:Date:
ly_ly
Декабрь 29, 2017 06:39 am
(Link)

да на что угодно, главное отозвать подпись и вручить эт о письмо с отметкой о вручении, сошлитесь на нарушение сроков по ГК, там где то было про 30 дней, что договор, что ПР, ПР это неотъемлемая часть Д

(Ответить) (Parent) (Thread)

From:Date:
Vadim Rumyantsev
Январь 6, 2018 12:00 pm
(Link)

В вашем вопросе недостаточно информации. Если договор не согласован именно в существенных условиях (существенных не по мнению стороны, а по определению существенных условий из ГК), то он не действует. Если условия, на самом деле, не являются существенными, то договор действует, за исключением спорных пунктов.Время ожидания подписания не ограничено, если не оговорено обратное.Отзыв подписи под договором невозможен. Точнее, он означает односторонний отказ от исполнения обязательств по договору с вытекающими из самого договора последствиями.Заказчик вправе прислать подрядчику протокол урегулирования разногласий, в котором прописать свой вариант текста договора, в том числе повторяющий исходную формулировку. Мы так часто делаем. Подписание протокола разногласий подразумевает вариант, что вторая сторона может его не принять.В вашей ситуации, если вы – подрядчик, и уже подписали договор и протокол разногласий, то ничего больше сделать вы не можете, если заказчик согласится с протоколом. Надо было раньше думать, учитывая, что вторая сторона может рассматривать договор неограниченно долго, и соответствующим образом формулировать условия договора и оферты на его подписание.

Edited at 2018-01-06 12:23 (UTC)

From:Date:
deka
Январь 9, 2018 05:02 pm
(Link)

Если договор не согласован именно в существенных условиях (существенных не по мнению стороны, а по определению существенных условий из ГК), то он не действует. Если условия, на самом деле, не являются существенными, то договор действует, за исключением спорных пунктов.Ст. 432 ГК РФ утверждает, что сторона может указать пункты договора, которые она считает существенными. В данном случае Подрядчик справедливо считает пункты о порядке, сроках и месте передачи приобретаемого продукта невыполнимыми, поскольку находится в другом регионе РФ.

Время ожидания подписания не ограничено, если не оговорено обратное.

Ст. 507 ГК утверждает как раз обратное — что на ответ стороны даётся 30 дней.

Надо было раньше думать, учитывая, что вторая сторона может рассматривать договор неограниченно долго, и соответствующим образом формулировать условия договора и оферты на его подписание.

Ну вот получается всё же, что не “неограниченно долго”. Тем более что за время с момента отправки протокола прошло уже почти те самые 30 дней, и за это время условия договора для подрядчика стали неприемлемыми. То есть, если я вообще правильно понял, по сумме ст. 443, 507 и 432 п.

3 (действий по исполнению договора не принято) договор до сих пор считается не подписанным.

Вопрос только в том, что если Заказчик не подпишет протокол разногласий или не отправит встречный протокол урегулирования разногласий до истечения этих 30 дней с момена отправки им протокола разноглачий, то надо ли подрядчику проводить какие-то мероприятия, типа уведомления об отзыве подписи под договором, или договор аннулируется автоматически.

(Ответить) (Parent) (Thread)

From:Date:
Vadim Rumyantsev
Январь 10, 2018 06:00 am
(Link)

> Подрядчик справедливо считает пункты о порядке, сроках и месте передачи приобретаемого продукта невыполнимыми, поскольку находится в другом регионе РФ.Вы же не написали в своём вопросе, что разногласия возникли из-за того, что в договоре есть спорные пункты. Протокол разногласий мог быть вызван техническими ошибками в оформлении или наличием положений, противоречащих законодательству.Данные условия являются существенными не потому, что ваша сторона считает их существенными, а именно в силу того, что они в настоящий момент являются предметом спора.> Ст. 507 ГК утверждает как раз обратное — что на ответ стороны даётся 30 дней. На ответ, а не на подписание договора. В течение 30 дней контрагент имеет право написать вам письмо, что ваш договор находится у него на рассмотрении.

Edited at 2018-01-10 06:14 (UTC)

(Ответить) (Parent) (Thread)

From:Date:
deka
Январь 10, 2018 04:03 pm
(Link)

Вы же не написали в своём вопросе, что разногласия возникли из-за того, что в договоре есть спорные пункты. Протокол разногласий мог быть вызван техническими ошибками в оформлении или наличием положений, противоречащих законодательству.

Данные условия являются существенными не потому, что ваша сторона считает их существенными, а именно в силу того, что они в настоящий момент являются предметом спора.

Ну я же сразу в вопросе написал, что существенные, и в одном из коментариев выше объяснил, почему они для Подрядчика изначально были существенными и как именно они стали предметом разногласий.

На ответ, а не на подписание договора. В течение 30 дней контрагент имеет право написать вам письмо, что ваш договор находится у него на рассмотрении.

Прекрасно. Что будет, если он не ответит? PS. Кстати, Вы, по-моему, насчёт просто “написать письмо” неправы. Контрагент по ст. 507 должен за 30 дней “принять меры по согласованию соответствующих условий договора либо письменно уведомить другую сторону об отказе от его заключения”.

Что-то мне подсказывает, что “принять меры по согласованию” и “написать вам письмо, что ваш договор находится у него на рассмотрении” далеко не одно и то же. Тем более что Заказчик с момента пересылки ему протокола разногласий никаким образом вообще не реагировал.

Edited at 2018-01-10 16:18 (UTC)

(Ответить) (Parent) (Thread)

Источник: https://ru-pravo.livejournal.com/6128352.html

Область права
Добавить комментарий